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　　近年来，拖欠劳动者劳动报酬的问题非常严重，每年都发生很多因为讨薪而造成的悲惨案例，特别是年关时节。劳动是劳动者实现生存权的一般手段，劳动者通过劳动获取劳动报酬，是维持生存的前提。支付义务人拒不支付劳动者劳动报酬的行为，剥夺了劳动者的生活来源，使得劳动者无法维持基本生活，无法抚养、赡养家庭成员，是对劳动者基本人权的侵害，违反了宪法。同时在一定程度上，扰乱了我国的市场秩序，与同行业守法企业相比，拒不支付劳动报酬的企业处于竞争的优势，必然导致市场的恶性竞争。另外，拒不支付劳动报酬的行为势必会破坏诚实信用的良好社会风俗，不利于建立诚实信用的市场环境。因此刑法将“拒不支付劳动报酬罪”纳入，希望通过刑罚干预，打击这类严重侵害劳动者权益，危害社会安定、和谐的行为。本罪引起了理论界与司法实务界的大量关注。由于立法技术等原因，本罪在设立后就存在一些争议。

　　反对本罪入罪的观点主要有以下几点：其一，刑法谦抑性原则，认为刑法手段具有不可替代性，应该用刑法以外的手段来抑制拒不支付劳动者报酬的行为。近年来，刑法的扩张非常明显，当社会上出现某些现象时，似乎人们首先都是考虑刑法制裁。这是违背刑法谦抑性的。其二，从刑法规制的效益分析看，出于刑法的严厉制裁性以及刑罚的功能，用刑法来规制此类行为具有一定的有效性。但是刑法的效果并没有想象中的那么大，从大范围上讲，刑法一直打击着犯罪，但犯罪照旧发生在社会的各个角落，并没有因为存在刑法的打击而消亡。支持本罪入罪的观点主要有以下几点：其一，近些年拒不支付劳动报酬的行为引发的社会问题越来越多，引发的极端社会矛盾不时出现，在某些劳动密集型行业中，甚至出现了普遍拖欠的“潜规则”，劳动者的权益受到了严重的侵害。其二，现有的法律体系虽然对保护劳动者的报酬有一定的保护作用，但是通过法律手段保护的过程是冗繁的，而且重要的是，对由此产生的严重后果，现有的劳动法、劳动合同法难以有效规制。本罪的司法运用实践也说明了其在保障劳动者权益方面的积极意义。

　　以上观点的争鸣，以及刑法条文的设计，突出显示了本罪入罪问题上需要重视的两个问题。首先，要注意刑法的谦抑性，要注意区分拖欠劳动者报酬的各种情形，不能扩大打击范围。本罪重点打击的应该是出现严重后果，严重危害社会的情形。其次，本罪的设计应该重视实际效用，缩短刑法打击时间，否则将加重劳动者维护自己权利的法律救济成本，对劳动者而言，这个代价是巨大的。在这两个基本点上，我们可以对本罪的完善提出一些针对性的意见。

　　协调本罪的条文设置，完善刑罚的量刑档次。本罪的量刑档次只有两档。而且是缺少量的联系的两档，第一档，数额较大的，判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第二档，造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。考察本罪的立法，从条文设计的层面看，可以看出立法者希望顾及各方利益而作出的努力，但其条文本身却存在着理解的歧义，需要尽快出台规定将这个问题作出澄清。笔者推测条文设计者的设计思路，一方面突出本罪打击的限定范围，另一方面，凸显本罪的打击重点。这种思路在本罪的法定从宽情节中得到了证实，即本罪的从宽情节仅仅针对没有造成严重后果的行为。造成严重后果的，更多的是酌定情节了。在这个思路的基础上，笔者建议放弃数额较大的直接规定，统一为结果犯模式：后果严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。这里的后果严重可以通过司法解释，注明后果严重的几种情形。后果严重的，本罪公诉前，履行支付义务并承担相应的赔偿的，减轻或者免除处罚。后果特别严重的，本罪公诉前，履行支付义务并承担相应的赔偿的，从轻处罚。如此一来，既保护了劳动者的权益，又遵循了刑法的谦抑原则，更加鲜明地鼓励支付义务人积极履行支付义务。

　　调整政府有关部门责令支付而不支付的规定。本罪立法的这一规定被认为是立法者刑法谦抑性精神的展示，表示了立法者明确劳动报酬与劳动义务的保障主要是靠其他劳动法律法规的规制进行，刑法不应该是主要手段。笔者认为遵循这种精神是对的，但具体规定还有值得完善的地方。

　　目前很多批评者认为，在拒不支付劳动报酬罪中增加本条件属于多余，或者会造成一种消极的影响。笔者认为，这些担忧不无道理，司法实践中确实会出现一些事与愿违的隐忧，这需要我们对制度进行进一步的限定。但这不足以说明本条件不能成为本罪的构成要件。笔者认为本条件应该保留。首先，多大的社会危害性进入刑法视野是需要多方认证的，论者不能凭借自己的感知认定没有本条件下的本罪其他的行为足以达到入罪程度的社会危害性。在笔者看来，司法实践中很可能出现一种情况，本罪的行为人处于过失而成就了转移财产或者逃避造成了没法支付劳动报酬的事实，该事实下，显然不宜追究支付义务人的本罪的责任。此时需要别的条件来增加社会危害性的程度。当有关机关明确责令支付时，其不再具有过失心理，使得追究成为一种可能。其次，政府有关部门的监管不力是造成劳动者报酬无法获得的一个重要因素，地方政府可能会出于重商主义保护当地企业，不出具责令支付的文书或者相关文件。但是这不能说明以此就阻断了追究支付义务人刑事责任的可能，只需要我们对政府有关部门做扩大解释，例如，将法院的判决、裁定也纳入其中，那么仍然可以保证追究支付义务人的途径。其三，本条件的正向积极意义更是不容忽视，无论是缓解刑法直接干涉民事领域，还是敦促行政机关监管，都具有正面的作用，符合刑法最后手段性的精神。

　　笔者认为，“经政府有关部门责令支付”这一条件应当保留，在刑法条文上，将其调至数额较大之前。为了避免出现本条件下的隐忧，应该对本条件进行限定。例如政府行政机关合适作出责令的时间，可以强制性规定政府有关部门必须在一个月的时间内对拖欠劳动者报酬的事情作出责令。一般的行政行为都是两个月内作出，超过两个月的算不作为。由于劳动报酬事关劳动者的生存生活，应该缩短期限。然后还需要劳动法等相关法条对支付劳动报酬的时限作出更详细的规定，例如规定从应该支付劳动报酬之日起7天内没有支付的，就认为是进入了拖欠期。国外的立法大多对此有着明确规定，这对我们是一个很好的借鉴。

　　（作者单位：北京师范大学刑事法律科学研究院）
山西省运城市人民政府办公厅


运城市人民政府办公厅关于印发运城市二手车流通管理实施办法的通知

运政办发〔2010〕124号


各县（市、区）人民政府，各开发区管委会，市直各有关单位：
　　《运城市二手车流通管理实施办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。


　　二〇一〇年八月十日

　　运城市二手车流通管理实施办法
　　第一章　总则

　　第一条　为加强我市二手车流通管理，规范二手车经营行为，保障二手车交易双方的合法权益，促进二手车流通市场健康有序发展，根据《二手车流通管理办法》（商务部、公安部、国家工商总局、国家税务总局令2005年第2号）和《二手车交易规范》（商务部公告2006第22号）以及《山西省贯彻<二手车流通管理办法>实施细则》（晋商建2007第543号）等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　凡在我市行政区域内从事二手车交易及相关经营活动，以及对二手车相关经营活动进行管理的，适用本办法。
　　第三条　本办法所称二手车，是指从办理完注册登记手续到达到国家强制报废标准之前进行交易并转移所有权的汽车（包括三轮汽车、低速载货汽车，即原农用运输车）、挂车和摩托车。
　　第四条　市商务、公安、工商、税务部门在各自的职责范围内负责全市二手车流通有关监督管理工作。
　　第二章　设立
　　第五条　设立二手车交易市场，二手车经销企业开设店铺，应当符合《运城市城市商业网点规划（2006—2020）》和《运城市汽车贸易行业发展规划（2009—2020）》的要求，遵循统筹规划、合理布局、规范经营和有序发展的原则。
　　第六条　在我市设立二手车交易市场，开展经营活动，应符合下列规定：
　　一、二手车交易市场经营者具备企业法人条件，依法注册登记。
　　二、具有与企业经营规模相适应的注册资本金。
　　三、交易市场应具备相应规模，具备经国土、规划部门批准的市场性质用地，交易面积不少于50000平方米，其中，固定营业交易场所不少于1000平方米，展示场地不少于20000平方米。并设立交易手续办理区及客户休息区等必要设施，做到标志明显，环境整齐卫生。
　　四、具备配套服务功能齐全的设施，能为客户提供办理车辆鉴定评估、过户上牌、转籍登记、保险、纳税等手续的条件。
　　五、具备车辆检测、维修、配件供应等设施。
　　六、能够出具《二手车销售统一发票》和《二手车买卖合同示范文本》。
　　七、有功能完善的市场管理组织机构和经过培训合格上岗的管理人员队伍，以及健全完善的管理制度。
　　第七条　在我市设立二手车经销企业开展经营活动，应当符合下列规定：
　　一、具备企业法人条件，依法注册登记。
　　二、注册资本金与企业经营规模相适应。
　　三、有固定的经营场所和办公设施，经营场所面积不少于1000平方米。
　　四、销售的车辆应当具有车辆收购合同等能够证明经销企业拥有该车所有权或处置权的相关材料。
　　五、能为客户代办车辆鉴定评估、过户、转籍登记、保险、纳税等手续。
　　六、具备规范的内部管理制度，具备专业管理人员。
　　七、以注册核准的企业名称开展经营活动。
　　八、兑现二手车销售合同中明确的质量保证和售后服务承诺。
　　第八条　二手车经纪机构的设立，应按照国家工商总局2004年第14号令《经纪人管理办法》和商务部、公安部、工商总局、税务总局令2005年第2号《二手车流通管理办法》的规定设立，按照有关规范要求进驻二手车交易市场内，开展二手车经纪活动，应与交易市场签订相应的管理协议，并接受二手车交易市场的统一管理。
　　第九条　二手车拍卖企业（含外商投资二手车拍卖企业）的设立应当符合《中华人民共和国拍卖法》和《拍卖管理办法》有关规定，并按《拍卖管理办法》规定的程序办理。
　　第十条　二手车鉴定评估机构的设立应当具备下列条件：
　　一、是独立的中介机构；
　　二、有固定的经营场所和从事经营活动的必要设施；
　　三、有3名以上从事二手车鉴定评估业务的专业人员；
　　四、有规范的规章制度。
　　第十一条　市商务、工商部门牵头负责组织召开联席会议，对新申请设立二手车交易市场进行论证。
　　第三章　经营
　　第十二条　二手车经营行为必须符合《山西省贯彻<二手车流通管理办法>实施细则》（晋商建2007第543号）的有关要求。
　　第十三条　二手车交易市场不得直接从事二手车经营，不得从事二手车鉴定评估和经纪活动；二手车经销企业不得为二手车交易提供交易服务场所，不得从事二手车鉴定评估和经纪活动。二手车经纪人不得以个人名义从事二手车经纪活动，二手车经纪机构不得以任何方式从事二手车的收购、销售。
　　第十四条　二手车所有人不通过经销企业、拍卖企业和经纪机构将车辆直接出售给买方的直接交易行为，应当在二手车交易市场内进行。
　　第十五条　交易违法车辆的，二手车交易市场经营者和二手车经营主体应当承担连带赔偿责任和其他相应的法律责任。
　　第十六条　二手车交易市场经营者和二手车经营主体，应当在取得营业执照后二个月内，向省级商务主管部门报送备案材料，同时应当定期向省级商务主管部门报送经营信息数据。
　　第十七条　未取得二手车经营资格的品牌汽车专营店不得收购、销售二手车，不得开展汽车置换业务，不得从事二手车经纪活动。
　　第十八条　二手车交易市场经营者和二手车经销、拍卖、经纪、鉴定评估等经营主体，应当实行“十统一制度”，即“统一亮照经营，统一车辆信息牌，统一经纪执业人员明示牌，统一合同文本，统一交易评估标准，统一交易流程，统一交易审验，统一收费标准，统一制度公示，统一档案管理”。
　　第四章 监督管理
　　第十九条　商务部门应加强与公安、工商、国税、地税等相关部门的协调沟通，协调解决本实施办法和二手车市场发展中的突出问题；组织指导、编制和实施全市《城市商业网点规划》和《汽车贸易行业发展规划》；对设立二手车交易市场和二手车经销企业，出具符合城市商业发展的意见；组织二手车市场和二手车经营主体备案和信息汇总上报工作；负责审核二手车鉴定评估机构资格；负责外商投资申请设立二手车交易市场和二手车市场经营主体的审核工作。
　　第二十条　公安部门负责二手车市场的治安管理，负责二手车违法违纪车辆的查处；对从事二手车交易的经纪人资格会同工商部门审查和发证；依照《机动车登记规定》和《机动车登记工作规范》对二手车交易发生的转移登记，审查来历凭证、确认车辆身份；杜绝走私、盗窃、非法拼（组）装机动车办理转移登记；对违反以上规定进行车辆交易的停止办理过户手续，会同相关职能部门查处；对违反治安管理行为的，依法给予治安处罚；对构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十一条　工商行政管理部门依法对二手车交易市场和二手车经营主体进行注册登记；依法取缔无照从事二手车经销、拍卖、经纪、鉴定评估的单位和个人，清理整顿已经设立、无场地、无资金和无专业人员，不具备设立条件的二手车交易市场和二手车经销企业。规范交易行为，保护消费者的合法权益，维护我市健康有序的二手车经营秩序。
　　第二十二条　税务部门应当加强对二手车交易市场、经销企业、拍卖企业《二手车销售统一发票》使用的监督管理；做好税务登记注册工作，加强二手车流通征税管理，防止税收的流失。
　　第五章　附则
　　第二十三条　本办法自公布之日30日后实施。