论物上请求权制度
侯利宏
导 言
物上请求权制度，是大陆法系民法特有的关于物权保护方法的概括而独立的制度，是物权法的不可或缺的重要组成部分。英美法系中，当然不乏对所有权、占有等进行保护的各具体制度，如“Law
of
Tort（侵权行为法）”领域中的“返还不法扣留动产之诉（detinjue）”、“返还不法取得动产之诉（replevin）”、“回复不动产之诉（ejectment）”及“侵害禁止令（injunction）”等。但以上各具体制度是在历史上渐次分别形成的，不构成一个抽象的整体，不能称作一个制度。在这一点之上，二者是不同的。不过，二者并无优劣之分，因为法律体系后的历史背景、文化传统各有其特点，与各自社会相适应的法律制度当然也各不相同。
物上请求权制度，在大陆法国家如德国、瑞士等，无论在立法还是理论研究方面，都已达相当高的水平。但在具有大陆法传统的我国的现在，物上请求权制度却是另外一种情形。1911、1925年，出现了中国民法的第一、第二草案。1929－1931年，南京国民政府颁布《中华民国民法》，这是中国历史上第一部民法典。该法典确立了物上请求权制度，分为基于所有权的物上请求权（767、788、793－795条）、基于占有的物上请求权（962条）及地役权人的物上请求权（858条）（详见第二章第二节）。虽然关于他物权的物上请求权的观点不够全面，但是，总体而言不失为一个较完备的法律制度。1949年，随着国民政府在大陆的垮台，该法典在大陆终止了其效力，现仅施行于我国台湾一省（为行文的方便，下文一律使用‘台湾省民法’一词）。
中华人民共和国建立后，曾几次设民法起草机构编纂民法典，均因种种原因未能成功，直到1986年才颁布规定民法最基本原则和制度的《民法通则》。不过《民法通则》中未明确物上请求权这个概念，也未建立起独立于侵权行为的物上请求权制度，仅有关于物上请求权内容的简单涉及（民法通则：86、134条），且在概念区分和性质的界定上模糊不清。与此同时，学者们对物上请求权探讨的也比较少，迄今为止大陆未有一篇关于物上请求权制度专题研究的文章。物上请求权概念即使在文章或著作中出现，也仅仅是简单的涉及。而物上请求权制度是物权保护的重要方式，也是物权法的重要问题。因此，这种状况显然不适应社会主义市场经济的需要。鉴于此，本文拟对物上请求权制度进行研究和分析，以期对中国的物权法完善有所裨益和推动。
第一章 物上请求权制度的历史
第一节 物上请求权制度渊源
一、序说
罗马法，被用来描叙从《十二铜表法》（公元前450年后）延续到优士丁尼民法典编纂（公元前534年后）的全部罗马法律成果。而六世纪时期优士丁尼皇帝主持修订的《民法大全》，包括《法学阶梯》、《学说汇纂》、《优帝法典》及《新律》对后世法律制度的影响巨大，不仅是大陆法系形成的基础，而且对英美法系也有相当影响。虽远在一千多年前，但其细致周密的法律制度，在今天看来还是如此的完美和令人赞叹，本文所讨论的物上请求权制度的渊源也可追溯到其中。
但罗马法中并未形成“物上请求权”概念，同时也没有与之相对应的抽象的名词。在罗马法那里，具有物上请求权性质的那部分内容是基于所有权、地上权及占有等所得提起的各种诉权。在罗马法，虽然有所有权，但尚未形成抽象的所有权概念。除所有权以外，罗马人还承认役权、永佃权（也译永租权）及地上权。根据一般观念，还包括质权和抵押权。这些所有权以外的权利，罗马人称为iura（权利）或iura
in rem（对物的权利），现代人则称之为iura in aliena（他物权）。罗马法上，还有留置权（jus
retentionis），如出租人得留置承租人的财物作为交付租金和损害赔偿的担保，但其尚未被视为独立的物权。此外，占有在罗马法上与所有权相分离，是一个相对独立的制度，被给予象物权一样的保护。罗马法的这一传统，正如后文所能看到的，也成了大陆法物权制度的传统。关于作为“物上请求权”渊源的各种诉权，分述如下。
二、基于所有权及其他物权的诉权
（一）基于所有权得提起“所有权返还之诉（rei vindicatio）”和“所有权保全之诉（actio
negtoria）”。前者是对非法占有者提起的，要求承认原告权利，从而使占有者返还物及其上一切添附的诉讼。后者是所有者对侵犯其权利轻微的行为（无论侵犯行为已经出现还是所有者担心它出现）提起的以排除或阻止对物的滥用的诉讼。
（二）罗马法上的役权，包括人役权和地役权，是所有权的负担。基于役权得提起“役权确认之诉（actio
confessaria）”是当所有人否认役权或侵害役权行使时而提起的诉权，以确认役权和恢复原状，及赔偿原告因此所遭受的损失。
（三）永佃权（ius emphytellticum），是支付租金而长期或永久使用、收益他人不动产的权利。根据优帝法，永佃户得提起“永佃诉权（actio
emphyteuticaria）”，以请求返还永佃物，及适用“所有权保全之诉（actio negatoria）”，以排除或防止妨害。
（四）地上权 （superficies），是支付地租，利用他人土地建筑房屋而使用的权利。地上权收益人得提起“准对物之诉（quasi in rem
actio）”，即要求返还原物。
（五）担保物权，质权与抵押权，在罗马法上是一个几乎统一的制度，债权人得提起“质押之诉（actio in rem）”，是对物之诉，以返还原物为内容。
三、占有及占有的保护
罗马法中，占有被大多数学者认为是一种事实。占有虽受到保护，但非终局性的保护；占有之诉中的败诉者可能在所有权之诉中胜诉。对占有的保护是请求令状，令状分为“占有保持令状（interdicta
retinendas poscessionis）”与“占有恢复令状（interdicta recuperandae
possessionis）”，内容与所有权之诉相类。于优帝一世时改革“令状”为一般的诉。而且，前者内容也发生变化，申请保护者的占有须有事实上的侵害，若是仅担心有侵害，则不允许。
此外，罗马法中还有“准占有（quasi possessionio）”，又称“权利占有（juris
possessio）”，指所有权以外的占有，仿占有为保护，役权即属此例。永佃权、地上权及质权，在罗马法被认为是占有，受占有令状的保护；抵押权则受“质押之诉”的保护，不属于准占有的范畴。
第二节 物上请求权的建立
一、法国的民法典、诉讼法典与物上请求权
罗马法律与法学的成熟和完善的技术，并未随罗马帝国的灭亡而被人们所抛弃，在欧洲大陆尤其如此。在漫长的历史中，它构成了西方法律传统的一部分。后来的西方诸法典大都受到了来自罗马法的直接或间接的影响。在物权尤其是所有权的保护方面，法国的《法国民事诉讼法典》、《法国民法典》即继受了罗马法的传统。
关于物权尤其是所有权的保护，《法国诉讼法典》23条以下规定了占有之诉（action possessoire）与本权之诉（action
petitoire），其物权的标的限制为不动产。与此同时，《法国民法典》第25条也涉及关于“返还不动产的诉权”的规定，第
597、599、701条还规定“用益权人得准用对所有权保护的方法，排除来自所有权人的侵害”；“地役权人得排除供役地所有人对地役权的侵害”。从性质上而言，以上方法属于物权的保护方法（与之相对应者为债权的保护方法），是实质上的物上请求权。因此，可以说其为近代意义上的物上请求权制度的雏形。但是，其存在着以下不足：（1）其时尚未确立物上请求权概念，而且被当作诉权来看，于诉讼法中进行规定；（2）被保护的物权标的范围较为狭窄，仅限于不动产；且他物权的保护仅限于用益物权等。
二、德国民法典与物上请求权制度
之后，大约经过了近一个世纪，以体系完美、逻辑严谨而著称的《德国民法典》施行（1900年），物上请求权制度随之而最终确立，并表现出了与十九世纪形成阶段不同的风格。首先，物上请求权以请求权面目出现，被称为“请求权”，与物权编之下有详细的规定。其次，内容上更为详尽和细致，基于所有权所生的请求权的有关规定达24条之多。第三，体系上有条不紊，其核心是基于所有权保护的规定（德国民法：985、1004条），他物权则准用关于所有权保护的规定（德国民法：1017、1027、1133、1134、1227条等），占有人也的基于占有提起诸种请求权（德国民法：861、862条）。具体而言，基于所有权的请求权分为，（1）返还请求权（德国民法：第985条），即所有人得请求占有人返还其物；（2）除去侵害请求权（德国民法：1004条第1项），即所有人于受到以剥夺或扣留占有之外的方式的侵害时，得请求侵害人除去侵害；（3）不作为请求权（德国民法：1004条第2项），即所有人有继续受侵害之虞时，得提起防止侵害之诉。基于占有的物上请求权，与以上请求权相似，分为因占有被侵夺而生的请求权与因占有被妨害而生的请求权。
由此，物上请求权制度最终于德国民法典中得到确立，构成了物权法的重要组成部分，并对物权的维护起着重要作用。
三、小结
不难发现法国的所有权之诉及占有之诉，仅仅停留在诉权阶段，对物权及占有的保护仍无法脱离诉讼，这与罗马法相比未有多少改变。因此，物上请求权及其制度在其上尚未确立。如前文所述，确立的使命由德国民法典完成了，物上请求权作为一种实体权利开始出现在民法中。而且，德国民法典确立的物上请求权制度，足以使人回忆起罗马法的规定。这并不奇怪，因为，德国民法典是在“潘德克顿法学（Pandektenwissenschaft）”的基础上完成的，而该学派是由罗马法（学说汇纂）发展而成的。德国的物上请求权制度渗透了罗马法的影响，但与罗马法相比，除了确立了实体的物上请求权以外，内容更加丰富，体系也更加有条理。
第三节 其它主要国家的物上请求权制度
一、瑞士民法典与物上请求权制度
湖北省财政厅、湖北省经济委员会关于印发《湖北省工业生产调度资金理暂行办法》的通知
湖北省财政厅 湖北省经济委员会
省财政厅、省经济委员会关于印发《湖北省工业生产调度资金理暂行办法》的通知
鄂财企发〔2007〕41号
省财政厅 省经济委员会关于印发《湖北省工业生产调度资金理暂行办法》的通知
各市、州、直管市、林区、县（市、区）财政局、经委，省直有关单位：
为了规范工业生产调度资金管理，不断提高资金使用效益，我们对《湖北省工业生产调度资金管理暂行办法》进行了修订，现将修订后的《湖北省工业生产调度资金管理暂行办法 》印发给你们，请贯彻执行。
二○○七年四月十三日
湖北省工业生产调度资金管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 为规范和完善工业生产调度资金管理，支持企业加快发展， 不断增强企业的市场竞争力和产品的市场占有率，提高企业经济效益，特制定本办法。
第二条 本办法所称工业生产调度资金是指省级财政用于支持有市场、有效益、
有发展潜力、急需流动资金周转的工业企业发展生产，实行有偿使用的财政资金。
第三条 工业生产调度资金由省财政厅、省经委共同负责管理。
省财政厅负责生产调度资金的资金分配和资金拨付，并对资金的使用情况进行监督检查。
省经委负责确定生产调度资金的年度支持方向和支持重点，提出初步使用方案，会同省 财政厅对申报项目进行审核，并对实施情况进行监督检查。
第二章 资金的安排原则和使用范围
第四条 工业生产调度资金的管理和使用应当符合国家宏观经济政策、产业政策和区域发展政策，坚持公开、公平、公正的原则，坚持突出重点、择优扶强、注重效益的原则，确 保资金的规范、安全和高效使用。
第五条 工业生产调度资金的使用范围及重点：
工业生产调度资金面向省内各类工 业企业。为配合全省推进新型工业化、“千亿元产业计划”、“三个三工程”建设和发展循 环经济，重点支持100家大型企业，100家中小企业、利税大户及产品有市场、有效益但资金 周转困难的企业。
第三章 资金的申报和审核
第六条 申请工业生产调度资金的企业必须具备下列条件：
（一）具有独立法人资格；
（二）企业财务管理制度健全，按规定向财政部门报送财务会计报告等资料；
（三）经济效益良好；
（四）会计信用和纳税信用良好。
第七条 申请工业生产调度资金的企业应提供以下资料：
（一）企业基本情况；
（二）申请调度资金的理由；
（三）资金用途及效益预测。
第八条 工业生产调度资金由所在地经委（经济局、经济商务局，以下统称经委）会同财政局在本地区范围内公开组织申请，对申请企业的资格条件及相关资料进行审核， 并联合行文向省经委、省财政厅申报。具体程序如下：
（一）市、州、县（市、区）企业，由所在地经委、财政局联合审核后，逐级向省经委、省财政厅申报。扩权县（市）直接向省经委、省财政厅申报，并送市州经委、财政局备案。
（二）省直企业直接向省经委、省财政厅申报。
（三）申请工业生产调度资金的企业，填报《工业生产调度资金使用借款表》及相关资料。
第九条 省经委联合省财政厅对申请情况进行审核，省财政厅负责审查申请企业的财务状况，对立项支持项目确定调度资金额度，联合省经委下文通知借款企业及所在地财政局、 经委，由企业向省财政厅、省经委办理借款手续。
第十条 企业借用工业生产调度资金，实行抵押担保办法。企业在办理生产调度资金借款时，须开具等额借款本金和应交占用费之和的银行承兑汇票。
第十一条 省财政厅、省经委根据企业申请情况、企业开户银行的承兑汇票，审核办理有关借款手续。承兑汇票由企业到开户银行办理，经省财政厅审核并收存。省财政厅、省经 委共同对资金安全负责，并按承兑汇票期限向银行承兑收回，保证资金可靠运行。
第四章 资金的使用和管理
第十二条 工业生产调度资金提供的借款使用期限一般不超过半年，借款占用费费率为月1‰。
第十三条 各地财政局、经委须明确专人负责，加强工业生产 调度资金的审核管理，确保借款资金的正确有效使用和及时收回。
第十四条 借款企业必须保证在规定期限内归还借款本金及占用费， 并按规定向财政部门报送财务会计报告等资料。
第十五条 各借款企业须在借款项目完成后1个月内向所在地财政局、经委上报借款资金的使用情况和效果。市、州、县（市、区）财政局会同经委于2个月内向省财政厅、省经 委书面报告资金使用效益情况和项目执行情况。
第十六条 建立资金监督检查体系。对弄虚作假、擅自改变资金用途 的企业，取消其在以后年度申报工业生产调度资金的资格。
第十七条 逐步建立工业生产调度资金绩效评价制度，对工业生产调 度资金的使用结果进行绩效评价，绩效评价的结果作为今后申请立项的重要依据。
第十八条 市、州、县（市、区）工业生产调度资金的管理，可以比照本办法执行。
第十九条 本办法由省财政厅、省经委负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起施行。《湖北省经济贸易委员会、湖 北省财政厅关于印发〈湖北省工业生产调度资金管理使用办法〉的通知》（鄂经贸运字〔1999〕206号）同时废止。
附：湖北省工业生产调度资金使用借款表
湖北省工业生产调度资金使用借款表
企业名称
（盖章）
银行帐号
开户银行
企业负责人签章
电 话
邮 编
地 址
借款理由
产品名称
产 量
产 值
利 润
税 金
出口创汇
借款数额
还款日期
月利率
市、州、县（市、区）经委、省直主管部门意见
年 月 日
同级财政部门审核意见
年 月 日
省经委运行处审核意见
年 月 日
省财政厅企业处审核意见
年 月 日
说明：本申请表一式五份，送省经委、省财政厅、市、州、县（市）经（贸）委、财政局各一份，企业留存一份。
