山西省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别人工终止妊娠的规定
山西省人民政府
山西省人民政府令第192号
《山西省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别人工终止妊娠的规定》已经2006年9月4日省人民政府第82次常务会议通过，现予公布，自2006年11月1日起施行。
省长 于幼军
二00六年九月十四日
山西省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和
选择性别人工终止妊娠的规定
第一条 为保持出生人口性别比例平衡，促进人口与经济、社会、资源和环境协调可持续发展，根据《中华人民共和国人口与计划生育法》、《山西省人口与计划生育条例》等法律法规，结合本省实际，制定本规定。
第二条 各级人民政府应当将治理出生人口性别比偏高问题纳入人口与计划生育目标管理责任制，组织协调有关部门共同做好禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别人工终止妊娠的工作。
第三条 县级以上人口和计划生育行政部门具体负责本行政区域内禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别人工终止妊娠工作的组织、协调和管理工作。
县级以上卫生和食品药品监督管理等行政部门，按照各自职责，对本行政区域内的禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别人工终止妊娠工作实施监督管理。
第四条 禁止任何单位和个人进行非医学需要的胎儿性别鉴定和选择性别的人工终止妊娠。
第五条 确有需要进行胎儿性别鉴定的，应当在省卫生行政部门批准从事产前诊断的医疗保健机构中进行。
本规定所指的医学上确有需要进行胎儿性别鉴定是指已诊断为伴性遗传病需要进行胎儿性别的鉴定。
第六条 实施医学需要的胎儿性别鉴定，应当按照本规定第五条的规定，由医疗保健机构三人以上的专家组集体审核并出具医学诊断结果，同时通报所在地县级人口和计划生育行政部门。
第七条 医疗保健机构开展终止妊娠手术，应当经县级以上卫生行政部门审核批准，并报同级人口和计划生育行政部门备案；计划生育技术服务机构开展终止妊娠手术，应当经设区的市级以上人口和计划生育行政部门审核批准。
第八条 符合法定生育条件妊娠的妇女，除有下列情形之一的，不得终止中期以上妊娠：
(一)胎儿患严重遗传性疾病；
(二)胎儿有严重缺陷；
(三)因患严重疾病，继续妊娠可能危及孕妇生命安全和严重危害孕妇健康；
(四)省人口和计划生育行政部门依法批准的其他情形。
属于前款第(一)项、第(二)项、第(三)项情形之一要求终止妊娠的，应当向经批准的医疗保健机构、计划生育技术服务机构(以下简称经批准的施术机构)提 供本人身份证明、省卫生行政部门批准的医疗保健机构出具的医学意见；有前款第(四)项情形要求终止妊娠的，应当向经批准的施术机构提供本人身份证明和县级 人口和计划生育行政部门出具的证明。
第九条 不符合法定生育条件的，应当及时终止妊娠。妊娠14周以上的孕妇终止妊娠的，应当向经批准的施术机构提供相关身份证明；其中20周岁以上的已婚孕妇，除提供相关身份证明外，还应当向经批准的施术机构提供乡镇人民政府、街道办事处的人口和计划生育工作机构出具的证明。人口和计划生育工作机构和经批准的施术机 构应当依法保护当事人的隐私。
第十条 承担施行中期以上人工终止妊娠手术的医务人员，应当在手术前查验、登记本规定第八条、第九条规定的相关证明，并将证明复印件同手术病志一并存档。
施行中期以上终止妊娠手术的医疗保健机构，应当每季度将施行终止妊娠手术情况汇总，报该医疗保健机构所在地的县级卫生行政部门，同时抄送同级人口与计划生育行政部门，由人口和计划生育行政部门收集汇总；计划生育技术服务机构应当每季度将施行终止妊娠手术情况汇总，报计划生育技术服务机构所在地的县级人口 和计划生育行政部门。
第十一条 全省范围内终止妊娠药品，由省人口和计划生育、省食品药品监督管理行政部门共同依法指定的有妊娠药品经营权的药品批发企业销售。禁止药品零售企业销售终止妊娠药品。
第十二条 提倡实行住院分娩，指导孕妇到具备条件的医疗保健机构进行分娩。确不具备住院分娩条件的，应当由经县级卫生行政部门考核并取得家庭接生员合格证书的人员接生。禁止未取得有关合格证书的人员从事接生。
第十三条 公民、法人和其他组织有义务举报违反本规定的行为。对举报内容查证属实的，由设区的市人民政府人口和计划生育行政部门安排专项经费对举报人给予奖励，并予以保密。
第十四条 县级以上人口和计划生育、卫生、食品药品监督管理等行政部门应当定期联合组织开展禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别人工终止妊娠的监督检查工作。
县级以上人口和计划生育、卫生、食品药品监督管理等行政部门发现违反本规定行为的，应当及时相互通报信息，并依据有关法律法规，按照各自职责，依法给予有关机构的直接责任人和主要负责人行政处分，同时相互通报查处结果。
第十五条 医疗保健机构和计划生育技术服务机构的工作人员非法为他人进行胎儿性别鉴定或选择性别的人工终止妊娠手术的，由县级以上卫生行政部门或者人口与计划生育行政部门，根据《中华人民共和国人口与计划生育法》、《中华人民共和国母婴保健法》、《中华人民共和国母婴保健法实施办法》和《计划生育技术服务管理条例》 等有关法律法规的规定，依据职责责令整改，给予警告，没收违法所得；违法所得一万元以上的，处违法所得二倍以上六倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足一万元的，处一万元以上三万元以下的罚款；情节严重的，由原发证机关吊销医疗机构执业许可证、母婴保健技术执业许可证或者计划生育技术服务机构执业许 可证。对负有直接责任的主管人员和技术人员，依法给予行政处分，吊销医师执业证书。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十六条 擅自销售终止妊娠药品的，由县级食品药品监督管理行政部门依法处理。
第十七条 已领取再生育服务证，未经人口和计划生育行政部门批准擅自终止妊娠的，乡镇人民政府、街道办事处或者县级人口和计划生育行政部门应当给予批评教育；在未确认事实前，暂不批准再生育的申请。
第十八条 县级以上人口和计划生育、卫生和食品药品监督管理等行政部门及其工作人员，违反本规定，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 本规定自2006年11月1日起施行。
试析《工伤保险条例》与《法释[2003]20号》之间的实际适用冲突
四川成都精济律师事务所 何宁湘律师
【内容摘要】
通常，人们在遇到死亡事故处理中都有一个习惯作法，即寻找较高的抚恤或赔偿标准的政策文件或法律依据。而现行有效的国务院《工伤保险条例》与最高人法院《法释[2003]20号》司法解释在一次死亡赔偿金中规定的赔偿幅度不同，这就引起了人们对此不解，导致了在善后处理中适用依据的分歧与纷争。本文试从法律规定、死亡事件性质、死亡赔偿金的法律特征、两个依据的适用区别等方面进行分析与阐述。
【问题提出】
国务院于2003年4月27日通过并公布了《工伤保险条例》(以下简称：《条例》)，《条例》于2004年1月1日正式生效施行。《条例》第37条第(三)项规定“一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。”
最高人民法院于2003年12月28日公布了·法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称：《解释》)，《解释》于2004年5月1日正式生效施行。《解释》第二十九条规定“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。”
在一般情形下，《条例》规定的最高线60个月，即五年的实际计算金额，只有《解释》规定幅度的四分之一，远远低于《解释》规定的20年的实际计算金额。这就带来了一个具体的实际问题，赔偿支付方希望按60个月支付，而要求赔偿方(死者亲属)往往要求按《解释》规定的20年赔偿支付。这表现这两个赔偿标准的冲突，实质上是对于具体个案的法律适用问题。
【具体规定】
《工伤保险条例》
1、支付名称：一次性工亡补助金；2、支付幅度：48个月至60个月；3、计算标准：统筹地区上年度职工月平均工资。即死者所在地区劳动社保机构适用(所在行政区域政府统计部门公布)的上年度职工月平均工资。4、工伤认定机构：劳动保障行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其直系亲属和该职工所在单位(《条例》第20条第1款)。 5、支付人：参加了工伤保险的由社保机构支付，未参加社保的职工，由该职工所在企业单位支付。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
1、赔偿名称：死亡赔偿金；2、支付幅度：20年；3、计算标准：(1)受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者(2)农村居民人均纯收入标准。必须是按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定的行政区域内统一标准；4、赔偿责任认定机构：受诉人民法院；5、赔偿支付人：赔偿义务人。
《有关问题》
1、死亡赔偿的性质：1994年5月12日八届人大七次会议通过的《中华人民共和国国家赔偿法》，首次明确了死亡赔偿金的内涵是对受害人收入损失的赔偿。司法解释据此将“死亡赔偿金”界定为财产性质的收入损失赔偿。2、死亡赔偿金的赔偿标准也调整为“人均可支配收入”。以北京为例，2001年统计年度北京市城镇居民人均可支配收入为11577.8元，城镇居民人均消费性支出约为8922.7元。后者就是过去死亡赔偿所依据的“平均生活费”标准。显然，人均可支配收入标准较高，也更合理。3、赔偿年限由过去的十年提高为二十年，比过去延长一倍，实际赔偿额则超过过去的一倍多。根据2000年的统计，北京市城镇居民人均消费性支出为8493.5元/年，按《道路交通事故处理办法》计算的全额死亡补偿费为84935元；同年城镇居民人均可支配收入北京为10350元/年，按《解释》计算的全额死亡补偿费为207000元，《解释》的计算方法比《道路交通事故处理办法》提高122065元。当然，对所谓非道德行为，不能靠提高死亡赔偿金来制止；故意侵害他人生命的，应当依法给予刑事处罚，发挥刑罚制裁作用。4、从性质上看，工伤保险属于社会保险范畴，与民事损害赔偿性质上存在根本的差别。但是，由于工伤保险赔付是基于工伤事故的发生，与劳动安全事故或者劳动保护瑕疵等原因有关，因此，工伤事故在民法上被评价为民事侵权。这就产生了工伤保险赔付与民事损害赔偿的相互关系问题。工伤保险实际上就是参保赔付，工伤保险实行用人单位无过错责任，并且不考虑劳动者是否有过错，只要发生工伤，工伤保险经办机构就应给予全额赔偿。民事侵权考虑受害人自身是否存在过失，实行过失相抵，即根据受害人过失程度相应减少赔偿数额。工伤保险实行社会统筹，一般情形下不会发生无力支付的问题，有利于受害人及时获得充分救济。企业参加工伤保险，分散了赔偿责任。
【适用及相关冲突问题】
一、〖关于工伤〗
1、企业单位：必须适用《条例》。在死亡事故发生后，首先应认定是否属于工伤。如果经认定死亡职工属于工亡，即因工死亡，此时应当适用《条例》进行善后事宜的处理与支付。对于参加了社保工伤保险的单位与职工，应由社保机构按《条例》规定全额支付。对于未参保的，应当按《条例》第60条“未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定执行。
2、事业单位：目前，大多数国家事业单位尚未参加社保工伤保险，根据《条例》第62条第2款“其他事业单位、社会团体以及各类民办非企业单位的工伤保险等办法，由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、民政部门、财政部门等部门参照本条例另行规定，报国务院批准后施行。”规定，对于国家事业单位尚不能适用《条例》。另一方面，还存在一个法律空白，即没有事业单位工伤认定的机构，也使得《条例》无法适用。
在事业单位人员死亡事故发生后，在没有出台“另行规定”前，仍应按目前国家关于事业单位职工福利待遇的文件规定执行，即一般死亡一次抚恤10个月本人工资，因工死亡的一次性抚恤20个月本人工资。此时工伤认定应是本单位，并上报主管行政机亲批准。
对于事业单位在处理职工死亡善后事宜比照《条例》的一次性工亡补助金标准办理问题，原则上讲，这样做缺少法律与政策依据。但考虑到事业单位的人事制度改革进程，以及在今年内事业单位将参加全部社保项目的实际，在具体情形下，事业单位财力许可，或者以职工困难补助的方式，比照《条例》48-60个月标准进行处理也是可以的。
对于民办事业单位，应当依据《条例》参保，适用《条例》的有关规定。
3、对于应当按照《条例》执行的，不能适用《解释》。
(1)、《解释》是适用在死亡人身损害事件中，必须存在赔偿义务人(自然人、法人或者其他组织)实施了侵权行为，因侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的情形。而工伤保险赔付是基于工伤事故的发生，可能与劳动安全事故或者劳动保护瑕疵等原因有关，实行用人单位无过错责任，并且不考虑劳动者是否有过错，只要发生工伤，工伤保险经办机构就应给予全额赔偿。例如，某制药厂某产品实行工厂上下生产必须淋浴消毒工艺，职工下线后进行淋浴时，因电制热设备漏电，造成该职工死亡。经劳动部门认定为工伤，此职工的有关善后处理应当按照《条例》办理。
(2)、在享受工伤保险待遇情形下，如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成，第三人不能免除民事赔偿责任。例如，某企业职工在工作中发生工伤死亡，经安全部门认定工伤事故系第三方设备质量所致，另该职工被劳动部门认定为工伤。此时首先应依据《条例》处理与赔偿。该职工的亲属可依据《解释》追究第三方的民事赔偿责任。此时第三方应承担《条例》与《解释》在赔偿标准中的差额。
(3)、享受工伤保险待遇，不能再通过民事诉讼获得双重赔偿。
二、〖侵权人身损害〗
1、如果发生侵权人身伤害，应当适用《解释》。如一企业职工下班到某澡堂洗澡，在洗澡过程中因因电制热设备漏电，造成该职工当场死亡。该职工的亲属应当依据《解释》向澡堂索赔。此案中，该职工所在单位与澡堂均不能采用《条例》来处理事故与支付赔偿，否则即使赔付了也是无效民事行为，该职工亲属完全可以依法起诉要求按照《解释》规定进行赔偿。
2、《解释》的赔偿标准及其计算方法对侵权人身损害赔偿具有普通适用性。对于《民用航空法》、《医疗事故处理条例》这类特殊侵权行为的损害赔偿不具有约束力。
3、审理人身损害案件，原则上仍应适用相关的法规和司法解释（如不同的具体赔偿标准等等），但法律原则与《解释》相冲突的，应当执行《解释》。构成医疗事故的，仍按照医疗事故处理办法审理，属于医疗损害赔偿的，应按照《解释》执行。《解释》并不排斥原来相关的特别规定，审理触电人身损害赔偿案件、交通事故人身损害赔偿案件，仍应依据原来的有关规定。有些原则和《解释》相冲突的，应以《解释》为准。如最高人民法院法制定的精神损害赔偿的司法解释中规定残疾赔偿金、残废赔偿金均属于精神损害抚慰金，而《解释》则把赔偿金界定为财产性质的收入损失赔偿的范畴，因此，在今后审理精神损害赔偿案件适用《解释》时，不应当再把残疾、死亡赔偿金看作精神抚慰金，而应当执行《解释》的规定，受害人除了要求赔偿残疾赔偿金、死亡赔偿金外，还可以另外提出精神损害赔偿请求。在《解释》与规范性文件冲突时，应当以适用规范性文件规定的同时，有条件的适用《解释》。
【参考文献】
1、工伤保险条例
2、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
3、黄松有就《人身损害赔偿司法解释》答问
